作者:肖荣,华蓥市人平易近法院副院长

要旨:非因澳门太阳城77139.com者缘由造成企业停工停产,逾越一个工资付出周期的,职工供给了正常澳门太阳城77139.com的,工资标准有商定的从其商定,没有商定,按本地最低工资标准付出;职工未供给正常澳门太阳城77139.com,为均衡和保护企业经营权及澳门太阳城77139.com者生计权,企业应以居平易近最低生活保障线标准向职工付诞生活费。企业停工停产时代,与职工的澳门太阳城77139.com合同没有消除,澳门太阳城77139.com关系依然存在,为职工缴费各类社会保险还是其法定义务,不因企业临盆经营严重艰苦而削减或免除。企业因临盆经营严重艰苦而与职工消除澳门太阳城77139.com合同的,应当以最低工资标准为基数付出经济补偿。

一、关于工资待遇问题

(一)在停工停产时代职工是否是享有工资待遇

企业停工停产时代,职工有的在企业留守、有的有时去上班,大年夜部份经久没有上班。此时代,企业虽停工停产,但企业与职工的澳门太阳城77139.com合同并未消除,澳门太阳城77139.com关系依然存在。工资,从本质上讲就是澳门太阳城77139.com者的澳门太阳城77139.com待遇,对上班的职工,企业固然应付出工资,但对没有供给澳门太阳城77139.com的职工,是否是要付出工资?有人认为应付出工资,企业付出工资不以澳门太阳城77139.com者是否是供给澳门太阳城77139.com为条件有其理论和司法根据 ,其一,企业停工停产时代,企业与澳门太阳城77139.com者之间的澳门太阳城77139.com合同并没有消除,澳门太阳城77139.com合同是一种特别的合同,它的内容不是商品,触及用人单位对澳门太阳城77139.com者人身的安排,澳门太阳城77139.com就业权是澳门太阳城77139.com者根本的权力,在企业停工时代澳门太阳城77139.com关系延续存在,更何况企业停工停产不是澳门太阳城77139.com者的缘由,澳门太阳城77139.com者理应取得工资待遇;其二,就司法规定而言,澳门太阳城77139.com者不供给澳门太阳城77139.com而享有澳门太阳城77139.com待遇也有司法规定,如《澳门太阳城77139.com法》第五十一条、《工伤保险条例》第三十三条规定,澳门太阳城77139.com者在带薪休假、婚丧假、工伤停工留薪时代,澳门太阳城77139.com者虽没有供给澳门太阳城77139.com,用人单位仍应向澳门太阳城77139.com者付出工资。笔者认为,企业停工停产时代,澳门太阳城77139.com没有供给澳门太阳城77139.com,基于澳门太阳城77139.com合同并未消除,澳门太阳城77139.com关系依然存在,澳门太阳城77139.com者可享有根本生活费,但企业不付出工资,第一,工资就是澳门太阳城77139.com者的澳门太阳城77139.com待遇,对没有供给澳门太阳城77139.com的职工,固然就没有澳门太阳城77139.com待遇,何况,企业与职工本为一体,企业有成长,职工才能享受成长成果,现企业处于企业停工停产时代,何来成果分享,职工没有供给澳门太阳城77139.com而要享受工资是无源之水的说法,也不具有实际性。第二,固然《澳门太阳城77139.com法》、《工伤保险条例》规定,澳门太阳城77139.com者在带薪休假、婚丧假、工伤停工留薪时代,澳门太阳城77139.com者没有供给澳门太阳城77139.com,用人单位仍应向澳门太阳城77139.com者付出工资,其实用的条件是企业在正常临盆经营的情况下,且此情况下,澳门太阳城77139.com者依法享受带薪年休假、探亲假、婚丧假等国度规定的假时代视为澳门太阳城77139.com者供给了正常澳门太阳城77139.com。现企业处于企业停工停产时代非正常情况下,固然不克不及实用,第三,纵不雅我国的司法律例,没有企业临盆经营严重艰苦停工停产时代澳门太阳城77139.com者可以享受澳门太阳城77139.com待遇的规定。    企业停工停产时代,澳门太阳城77139.com者可享有根本生活费。《工资付出暂行规定》第十二条规定:非因澳门太阳城77139.com者缘由造成单位停工、停产在一个工资付出周期内的,用人单位应按澳门太阳城77139.com合同规定的标准付出澳门太阳城77139.com者工资。逾越一个工资付出周期的,若澳门太阳城77139.com者供给了正常澳门太阳城77139.com,则付出给澳门太阳城77139.com者的澳门太阳城77139.com待遇不得低于本地的最低工资标准,若澳门太阳城77139.com者没有供给正常澳门太阳城77139.com,应按国度有关规定解决。此处“按国度有关规定解决”的知道,结合原澳门太阳城77139.com部《关于贯彻履行〈中华人平易近共和国澳门太阳城77139.com法〉若干问题的看法》第五十八条规定:企业下岗待工人员,由企业根据本地当局的有关规定付出其生活费,生活费可以低于最低工资标准。同时,澳门太阳城77139.com和社会保障部关于妥当处理澳门太阳城77139.com关系有关问题的通知(劳社厅函〔2003〕257号)第二条规定:用人单位正常临盆经营的,必须按时付出澳门太阳城77139.com者工资。用人单位停工停产时代,按《工资付出暂行规定》付出澳门太阳城77139.com者工资或生活费。停工停产在一个工资付出周期内的,应按澳门太阳城77139.com合同规定的标准付出工资。停工停产逾越一个工资付出周期的,澳门太阳城77139.com者供给了正常澳门太阳城77139.com,付出给澳门太阳城77139.com者的澳门太阳城77139.com待遇不得低于本地的最低工资标准;澳门太阳城77139.com者没有供给正常澳门太阳城77139.com,用人单位应当向澳门太阳城77139.com者付诞生活费。

(二)企业停工停产时代职工工资待遇的具体标准

企业停工停产时代,职工工资待遇的具体标准应当遵守公平、可操作、保障澳门太阳城77139.com者生计权的原则。这里重要评论辩论两个问题,一是职工供给了正常澳门太阳城77139.com的工资标准问题,二是职工没有供给正常澳门太阳城77139.com的生活费标准问题,

对第一个问题,根据澳门太阳城77139.com部《工资付出暂行规定》第十二条规定:非因澳门太阳城77139.com者缘由造成单位停工、停产在一个工资付出周期内的,用人单位应按澳门太阳城77139.com合同规定的标准付出澳门太阳城77139.com者工资。逾越一个工资付出周期的,若澳门太阳城77139.com者供给了正常澳门太阳城77139.com,则付出给澳门太阳城77139.com者的澳门太阳城77139.com待遇不得低于本地的最低工资标准,具体而言,重要有两层意思,一是用人单位停工停产在一个工资付出周期内的,用人单位应按澳门太阳城77139.com合同规定的标准付出澳门太阳城77139.com者工资,也就是按正常的工资标准付出,在一个工资付出时代内停工停产的,仍要按照澳门太阳城77139.com合同的商定付出工资待遇,这类做法目标在于保持澳门太阳城77139.com合同的稳定性,别的短时间的的停工停产,对企业影响其实不大年夜。二是逾越一个工资付出周期的,若澳门太阳城77139.com者供给了正常澳门太阳城77139.com,若新商定的工资高于最低工资标准,则按商定付出,若商定工资低于最低工资标准或没有商定,则按最低工资标准付出。

对第二个问题,也是审判实践争议最大年夜的问题。标准各别,同案不合判比比皆是,乃至把司法问题上升到社会问题,激起社会不稳定。企业停工停产时代,由于职工没有付出澳门太阳城77139.com,职工的澳门太阳城77139.com力保持的本钱低,所以职工的待遇可以低于正常工作时代的待遇,企业经久停工停产,职工的生活费待遇标准理应低于最低工资标准,由于企业经久停工停产情况下,澳门太阳城77139.com者在付出澳门太阳城77139.com的状况下,才享有最低工资标准,而没有付出澳门太阳城77139.com的澳门太阳城77139.com者的生活费也必定低于这个幅度。

澳门太阳城77139.com者的生活费标准问题, 由于国度没有出台规定,各地作出了不合的规定。《广东省工资付出条例》第三十五条规定“非因澳门太阳城77139.com者缘由造成用人单位停工、停产,逾越一个工资付出周期的,用人单位没有安排澳门太阳城77139.com者工作的,应当按照不低于本地最低工资标准的百分之八十付出澳门太阳城77139.com者生活费,生活费发放至企业复工、复产或消除澳门太阳城77139.com关系。” 《北京市工资付出规定》第二十七条“非因澳门太阳城77139.com者本人缘由造成用人单位停工、停业的,逾越一个工资付出周期的,用人单位没有安排澳门太阳城77139.com者工作的,应当按照不低于本市最低工资标准的70%付出澳门太阳城77139.com者根本生活费。国度或本市另有规定的从其规定。

笔者认为,根本生活费标准问题,要从几个方面进行综合推敲:一是企业停工停产也并非美满是企业本身的缘由,如煤矿企业停工停产是国度产能多余;二是企业实际的付出才能;三是劳资两边没有实际全部实施权力与义务,特别是澳门太阳城77139.com者没有供给澳门太阳城77139.com,但澳门太阳城77139.com合同不是一般意义上的商务合同,有人身上的依附关系,用人单位依然要为澳门太阳城77139.com者缴纳社保,供给根本生活保障。所以,既要保障澳门太阳城77139.com者好处,也不克不及疏忽用人单位的合法权益,要尽力做到劳资均衡,基于这时候代,供给了澳门太阳城77139.com的职工,企业以最低工资标准付出工资,那末,对没有供给澳门太阳城77139.com的职工,企业以城市最低生活保障线标准付出工资根本生活费较为公道 。

二、关于社保缴纳问题

企业在停工停产时代,职工没有供给澳门太阳城77139.com,澳门太阳城77139.com者也没有领取工资,企业是否是延续为职工缴纳社保?为此,有不雅点认为,《社会保险法》规定,用人单位应当依法为澳门太阳城77139.com者缴纳社会保险费,职工应当按照国度规定的工资比例缴纳社会保险费,但缴纳社会保险费的条件是澳门太阳城77139.com者供给正常澳门太阳城77139.com,并取得工资收入由于停工时代职工没有供给澳门太阳城77139.com,也没有领取工资,只产生活费,但生活费不是工资,故企业在停工停产时代不缴纳各项社会保险费。

笔者不同意此不雅点,笔者认为,企业依法缴纳社会保险费用是我国司法规定的逼迫性义务,非因法定事由不得减免。社会保障方面关系到国度每个公平易近生命健康等根本权力的落实和保护。《社会保险法》是国度在社会保障范畴的根本法。最近几年来,国度环绕《社会保险法》建立起来的社会保障司法体系,切实有效地为公平易近的养老、医疗、工伤、掉业和生育等方面供给了司法保障。固然我国司法明白规定了企业、员工都应当依法按时足额缴纳社会保险费用,员工应缴部份由企业代扣代缴,然则仍存在部份企业未能及时足额缴纳相干社会保险费用,并测验测验各类方法迁延、回避缴纳社会保险费用。例如:企业内部规定员工试用期满后再解决相干的社会保险或员工工作满一年后才能参加社会保险;经过过程不与员工签订澳门太阳城77139.com合同回避为员工解决社会保险;企业与员工私下签订协定,商定由企业将应当用于缴纳社会保险的费用直接付出给员工,员工承诺由此产生的胶葛,企业不承当负何司法义务等。 缴纳社会保险费用是企业与员工合营的法定义务,不克不及经过过程企业内部规定或两边协定商定免除任何一方应承当的法定义务,所以不论企业内部有何规定或企业与员工之间存在何商定,都因背背司法的逼迫性规定而无效。

《中华人平易近共和国澳门太阳城77139.com法》第七十二条明白规定,用人单位和澳门太阳城77139.com者必须依法参加社会保险,缴纳社会保险费。《中华人平易近共和国社会保险法》第五十八条规定,用人单位自用工之日起三十日内为职工向社会保险经办机构申请解决社会保险。社会保险是国度的法定保险,是司法逼迫性规定,用人单位和澳门太阳城77139.com者不克不及以停工时代职工没有供给澳门太阳城77139.com为由而免除司法逼迫性义务。同时,《最高人平易近法院关于实施社会保险的企业破产后,各类社会保险兼顾费用应缴纳至甚么时候的批复》(法复[1996]17号)四川省高等人平易近法院:你院川高法(1995)167号《关于实施社会保险的企业破产后,各类社会保险兼顾费用应缴纳至甚么时候的请示》已收悉。经研究,现答复以下:参加社会保险的企业破产的,欠缴的社会保险兼顾费用应当缴纳至人平易近法院裁定宣布破产之日。因而可知,社会保险兼顾费用在企业停工时代职工必须缴纳,只是视情况可以欠缴,但不克不及不缴。这里重点提一下工伤保险的问题,由于这个问题很突出,特别是煤矿企业,煤矿企业在正常临盆时代缴纳工伤保险,企业停工停产时代常常不缴或及时足额缴纳,这类情况若何认定与处理?根据《社会保险法》《工伤保险条例》等规定,工伤保险缴纳义务主体为用人单位,监督主体为社会保险经办机构,职工小我不缴纳。煤矿企业向社保部份被告缴纳了工伤保险,该单位与社保部份构成工伤保险合同关系。煤矿企业未及时足额缴纳工伤保险的义务不在职工本人。同时,根据《社会保险法》第四十一条关于“职工地点用人单位未依法缴纳工伤保险费,产生工伤变乱的,由用人单位付出工伤保险待遇。用人单位不付出的,从工伤保险基金中先行付出。从工伤保险基金中先行付出的工伤保险待遇应当由用人单位了偿。用人单位不了偿的,社会保险经办机构可以按照本法第六十三条的规定追偿”的规定,用人单位缴纳工伤保险其实不是职工请求工伤保险基金先行付出的条件条件,在用人单位不克不及为工伤职工付出相干待遇的情况下,为充分包督工伤职工的好处,应依法从工伤保险基金中先行予以付出。社会保险经办机构不实施法定给付义务的,澳门太阳城77139.com者有权按照《行政诉讼法》的规定向人平易近法院提起行政给付之诉。

三、关于经济补偿问题

(一)认定根据

企业停工停产时代不属剥削或无故迁延工资而付出经济补偿的法定情况。企业临盆经营产生严重艰苦,不克不及延续组织正常的临盆活动,对部份职工放假。除极少数员工仍留在单位上班外,其余的都离厂放假。企业没有资金下班资待遇,这不是企业主不雅上剥削或无故迁延工资,但也不克不及以此认为,没有主客上剥削或无故迁延工资而不付经济补偿金。

企业停工停产时代不属未供给澳门太阳城77139.com或澳门太阳城77139.com条件而付出经济补偿的法定情况。由于企业本身临盆经营严重艰苦,没法为员工安排正常的临盆经营工作而停产停工,但不克不及根据《澳门太阳城77139.com合同法》第三十八条第(一)项规定认定企业未按照澳门太阳城77139.com合同商定供给澳门太阳城77139.com保护或澳门太阳城77139.com条件,澳门太阳城77139.com者可以单方消除澳门太阳城77139.com合同并请求企业付出经济补偿金。此条的实用是指在企业的正常临盆经营情况,企业恶意不为澳门太阳城77139.com者供给澳门太阳城77139.com保护或澳门太阳城77139.com条件。企业临盆经营严重艰苦,没法为员工安排正常的临盆经营工作而停产停工,是客不雅缘由而至,不是企业是恶意行动。是以不实用此规定。

企业停工停产时代属临盆经营产生严重艰苦而付出经济补偿的法定情况根据澳门太阳城77139.com合同法的规定,笔者认为,应实用《澳门太阳城77139.com合同法》第四十一条第一款第二项:“(二)临盆经营产生严重艰苦的”的规定,由用人单位消除澳门太阳城77139.com合同,并根据《澳门太阳城77139.com合同法》第四十六条第一款第四项,“(四)用人单位按照本法第四十一条第一款规定消除澳门太阳城77139.com合同的”的规定向澳门太阳城77139.com者付出经济补偿。

(二)认准时光

在企业停工停产时代,对没有上班的职工,这时候代是否是计入经济补偿工作年限?有不雅点认为,《澳门太阳城77139.com合同法 》和《澳门太阳城77139.com合同法实施条例》规定的经济补偿,均以工作年限为准,对在停工停产时代没有上班的职工,只是澳门太阳城77139.com合同之名,没有澳门太阳城77139.com之实。就不存在工作年限的问题,此时代不该计入经济补偿工作年限,同时,在停工停产时代没有上班的职工,发的是根本生活费,根本生活费不属于工资,也不克不及作为经济补偿的计算基数,这对企业也是一种公平。

其实,经济补偿工作年限问题,可以从最高法院的司法解释中取得了了的知道,最高人平易近法院关于审理澳门太阳城77139.com争议案件实用司法若干问题的解释(四)第五条 澳门太阳城77139.com者非因本人缘由从原用人单位被安排到新用人单位工作,原用人单位未付出经济补偿,澳门太阳城77139.com者按照澳门太阳城77139.com合同法第三十八条规定与新用人单位消除澳门太阳城77139.com合同,或新用人单位向澳门太阳城77139.com者提出消除、终止澳门太阳城77139.com合同,在计算付出经济补偿或补偿金的工作年限时,澳门太阳城77139.com者请求把在原用人单位的工作年限归并计算为新用人单位工作年限的,人平易近法院应予支撑。因而可知,付出经济补偿,不是所以否实际供给澳门太阳城77139.com为条件,时光也是计算到澳门太阳城77139.com合同消除或终止时,是以,在企业停工停产时代应计入经济补偿工作年限。

(三)认定标准

关于企业非正常临盆情况下消除澳门太阳城77139.com合同经济补偿计算基数,这是一个在理论和司法实践争议较大年夜的问题。 有不雅点认为,《澳门太阳城77139.com合同法》第47条第3款规定的“本条所称月工资是指澳门太阳城77139.com者在澳门太阳城77139.com合同消除或终止前十二个月的平均工资”,应知道为澳门太阳城77139.com合同消除或终止前澳门太阳城77139.com者正常工作状况下十二个月的平均工资,不包含非正常工作时代。另有不雅点认为, 《最低工资规定》对最低工资标准进行了定义:澳门太阳城77139.com者在法定工作时光或依法签订的澳门太阳城77139.com合同商定的工作时光内供给了正常澳门太阳城77139.com的条件下,用人单位依法应付出的最低澳门太阳城77139.com待遇,根本生活费作为企业停工停业情况下发放的工资,不克不及作为经济补偿金的工资计算标准。《澳门太阳城77139.com合同法》第47条第3款规定,计算经济补偿金的月工资是指澳门太阳城77139.com者在澳门太阳城77139.com合同消除或终止前十二个月的平均工资,并没有对企业临盆经营状况进行限制。所以,基于上位法优于下位法,新法优于旧法的原则,在2008年1月1日今后,根本生活费也能够用于计算经济补偿金。

对企业临盆经营状况产生严重艰苦时,经济补偿金计算基数各地规定也各别,北京市澳门太阳城77139.com和社会保障局关于用人单位消除澳门太阳城77139.com合同时计发经济补偿金基数问题的复函(京劳社资函[2000]72号)规定:,消除职工澳门太阳城77139.com合同时,应付出经济补偿金。计发经济补偿金的基数低于本市最低工资标准的,按消除澳门太阳城77139.com合同当月时的本市最低工资标准计发经济补偿金。广东省澳门太阳城77139.com和社会保障厅《关于企业非正常临盆情况下消除澳门太阳城77139.com合同经济补偿金计算基数问题的复函》(粤劳社函[2000]168号)规定:“对停产封闭等不克不及正常临盆经营的企业与职工消除澳门太阳城77139.com关系,付出经济补偿金的工资计算标准,原则上可按企业地点地上年度企业在岗职工月平均工资的70%作为计算标准,最低不得低于企业地点地最低工资标准。”

笔者认为,对企业临盆经营状况产生严重困艰苦时经济补偿计算基数肯定,根据《澳门太阳城77139.com合同法》第47条“经济补偿按澳门太阳城77139.com者在本单位的工作年限,每满一年付出一个月工资的标准向澳门太阳城77139.com者付出。本条所称月工资是指澳门太阳城77139.com者在澳门太阳城77139.com合同消除或终止前12个月的平均工资。”《澳门太阳城77139.com合同法实施条例》第27条“澳门太阳城77139.com合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照澳门太阳城77139.com者应得工资计算,澳门太阳城77139.com者在澳门太阳城77139.com合同消除或终止前12个月的平均工资低于本地最低工资标准的,按照本地最低工资标准计算。

第一、对企业临盆经营状况产生严重困特别情况,澳门太阳城77139.com者工资不克不及正常发放,职工也没有供给正常澳门太阳城77139.com,如用人单位消除澳门太阳城77139.com合同,仍按企业正常临盆经营状况,澳门太阳城77139.com者供给正常澳门太阳城77139.com时代的月工资计算经济补偿,有掉公允,也不实际。

第二、对企业临盆经营状况产生严重困特别情况,澳门太阳城77139.com者工资不克不及正常发放,职工也没有供给正常澳门太阳城77139.com,如用人单位消除澳门太阳城77139.com合同,此前所述,企业产生活费,生活费远远低最低工资标准,把生活费用于计算经济补偿,不但有悖司法规定,更有掉公允。

第三,对企业临盆经营状况产生严重困特别情况的经济补偿以最低工资标准作为计算基数更表现合法公道和公平原则。

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